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1.如何看待農(nóng)藥專利的特殊性
這里有必要對農(nóng)藥的專利做一個分析,探討下農(nóng)藥專利的特殊性。
首先,農(nóng)藥市場的特殊性,很容易讓專利所保護的產(chǎn)品壟斷,轉化成市場壟斷。
農(nóng)藥產(chǎn)品主要用于防治各種有害生物的危害,這些生物的生物學特性也在不斷變化中。因此,受藥效、抗性和施用技術等多方影響,一種新型農(nóng)藥往往在幾年內(nèi)可以橫掃以往的產(chǎn)品,成為市場壟斷產(chǎn)品。專利法保護的,只是某個產(chǎn)品的壟斷,并不保護其市場壟斷。一些國外大公司,憑借自身的專利優(yōu)勢在市場上進行“合法”的壟斷。這不僅損害了公眾利益,也損害了其他農(nóng)藥商,尤其是國內(nèi)企業(yè)的利益。
國外大公司成熟的市場策略和營銷投入,使得市場操縱變得異常容易。而且他們之間默認彼此的市場空間和份額,這樣對市場的控制,已經(jīng)構成實質(zhì)性的市場壟斷。因此,有必要在理論和實踐上探討如何消除國外大公司在市場上的壟斷,尤其是消除農(nóng)藥專利產(chǎn)品的市場壟斷,利用《反壟斷法》和《反不正當競爭法》來保證其他同類產(chǎn)品在市場上的存在。
其次,由于農(nóng)藥產(chǎn)品受公共利益的約束,很容易在專利期內(nèi)被禁用。
其他領域的發(fā)明創(chuàng)造,如一個金屬物品,一段程序,或者一個玩具設計獲得專利授權后,通常情況下不會面臨國家的強制禁用,最多是被棄用。農(nóng)藥產(chǎn)品則不同,它的使用涉及社會、環(huán)境、人文、農(nóng)業(yè)等諸多因素,有可能因為某種因素,如新的毒理學特性,或者環(huán)境毒性而突然被禁用。這時候就會造成前文所提到的國內(nèi)企業(yè)無法分得專利產(chǎn)品一杯羹的局面,出現(xiàn)該專利的利潤都被國外大公司獲得的情形。
因此,對于這些市場份額達到一定程度的專利產(chǎn)品,要考慮其特殊性,在對其禁用的同時,應當考慮專利權人的市場利益和被替代產(chǎn)品生產(chǎn)商的停產(chǎn)成本,由前者對后者進行一定程度的法律救濟。
再次,鑒于農(nóng)藥專利產(chǎn)品的市場規(guī)模,有必要將農(nóng)藥專利保護從單一的20年保護期,轉變?yōu)闀r間期限與銷售額并存的方式。
目前的專利法對專利的保護,只有一個時間界限:20年。這個規(guī)定根本沒有考慮市場因素,而現(xiàn)在的很多類似的市場行為,都不僅僅考慮時間這一個因素。
舉個例子,我們?nèi)ベI新車的時候,4S店都會通告這樣一段話:“現(xiàn)在的新車輛保修期限,是兩年或6萬公里,以先到者為準!币簿褪钦f,即保修期的條件有兩個,一個是時間限制,行駛時間2年;另一個是里程限制,行駛公里數(shù)6萬公里。只要在這兩個條件任意達到一個,就表明車輛的保修期已過,車輛再出現(xiàn)的正常維修保養(yǎng)都不在免費之列。
我們對農(nóng)藥專利的保護期限,是否也能參考下車輛的保修期限,變?yōu)闀r間與銷售額并存,以先到為準。這樣是不是更加合理?
2.探討對農(nóng)藥專利的救助,制衡與補償機制
專利法作為一種制度安排是為平衡專利權人的壟斷利益與社會公共利益而設。中國專利制度不過20多年歷史尚有許多不甚完善的地方。專利權的過度保護尤其農(nóng)藥專利的過度保護,對國內(nèi)農(nóng)藥企業(yè)的傷害,通過氟蟲腈禁用這段往事已經(jīng)顯露端倪。
對于農(nóng)藥的專利,要根據(jù)國內(nèi)農(nóng)藥行業(yè)發(fā)展的特點,不僅僅要加強保護力度,更要宣傳救濟及制衡的理念。
首先要建立產(chǎn)品銷售額制度:一個專利產(chǎn)品應當有個市場銷售額的上限,抵達上限后,該專利自動無效,其他企業(yè)可以立刻進入市場。因此,我們應當允許專利產(chǎn)品在保護期屆滿前完成在ICAMA的登記手續(xù),并獲得農(nóng)藥登記證。當然完成登記并不意味著可以在市場銷售,只是完成了的市場準入手續(xù)。
其次,引入價格管理機制:如果國外大公司聲稱在專利保護期內(nèi)銷售的專利產(chǎn)品價格,是純粹的市場行為,那么對于專利期屆滿后的產(chǎn)品價格,就應當有個降價限制,比如在專利到期后5年內(nèi),其銷售價格不能低于專利期的最低價格,這樣可以避免國外大公司在專利到期后依據(jù)價格優(yōu)勢與國內(nèi)企業(yè)繼續(xù)競爭。如果國外大公司不愿意聲稱產(chǎn)品定價是純粹的市場行為,那就涉嫌價格操縱,違反了反不正當競爭法。
第三,建立市場份額共享機制。也就是說當新產(chǎn)品獲得專利權后,該產(chǎn)品已經(jīng)取得了中國專利法的保護,而專利產(chǎn)品進入中國市場,還需要在ICAMA進行登記。我們可以在新產(chǎn)品市場準入這部分,建立一個市場份額共享機制:如果想取得農(nóng)藥登記證,就要與國內(nèi)企業(yè)簽訂市場共享協(xié)議。
這是因為,一個新產(chǎn)品的推出,總是要沖擊老產(chǎn)品的市場份額。新專利產(chǎn)品進入國內(nèi)市場,就應當給予被替代的老產(chǎn)品一定的補償,允許國內(nèi)幾家被替代產(chǎn)品銷售額最大的國內(nèi)生產(chǎn)企業(yè)制造或者銷售該專利產(chǎn)品,當然這種銷售是有限制的,只能占據(jù)少量的市場份額。這樣即便某個專利產(chǎn)品(如氟蟲腈)突然被禁用了,國內(nèi)企業(yè)也不會一無所獲。
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